Geachte heer/mevrouw,

Bijgaand treft u weer een nieuwe AR Update aan.

Rechtspraak
Graag wijs ik u op de volgende uitspraken.

Gehandicapten die arbeidstherapeutisch werk verrichten kwalificeren als werknemer in de zin van vakantieverlof
In AR 2015-298 oordeelt het Hof van Justitie dat het begrip werknemer in Richtlijn 2003/88 (Arbeidstijdenrichtlijn) uniform moet worden uitgelegd naar de maatstaven van het communautair werknemersbegrip. Bij de invulling ervan geeft het Hof aan dat het feit dat de werkers minder dan het minimumloon verdienen noch de omstandigheid dat bepaalde onderdelen van het arbeidsrecht niet van toepassing zijn, niet aan het werknemerschap in de weg hoeft te staan. Bijgevolg kunnen gehandicapten die voor een instelling werken op arbeidstherapeutische basis werknemer in de zin van de richtlijn zijn en bijgevolg recht hebben op vakantieverlof (of een financile compensatie bij einde dienstverband). Voor zover het een geschil tussen particulieren betreft, komt men geen direct beroep toe op de richtlijn en zal de Staat aansprakelijk moeten worden gesteld (Francovich-doctrine).

Eigen faillissementsaanvraag na afwijzing toestemmingsverzoek UWV en doorstart binnen twee dagen leiden niet tot misbruik van faillissementsrecht
Volgens het Hof Den Bosch geeft een aantal omstandigheden indicatoren van misbruik van faillissementsrecht aan. Als indicatoren worden genoemd: (a) het eigen faillissementsaanvraag; (b) een faillissementsaanvraag na afwijzing toestemming UWV; (c) er vindt een voorbereide doorstart plaats; (d) de financile noodzaak vloeit voort uit een overschot aan personeel; (e) de verkrijger wil het bedrijf enkel in afgeslankte vorm; en (f) er zijn nauwe banden tussen de failliet en de doorstarter. Desalniettemin kan ondanks dat een of meer van de indicatoren aanwezig is toch sprake zijn van een gerechtvaardigde faillissementsaanvraag. In casu was dit het geval. De WMO-werkgever had alles geprobeerd om zonder faillissement een solide business case te realiseren. De hoge personeelskosten, het verliezen van een bepaalde aanbesteding en de onmogelijkheid tot herziening van arbeidsvoorwaarden te komen, noopten uiteindelijk de werkgever tot faillissementsaanvraag. Dat binnen twee dagen een doorstart van de meeste activiteiten plaatsvond, doet aan het voorgaande niet af. Het hof gaat ten overvloede in op de vraag of een voorbereide doorstart wel of niet kan. Naar het oordeel van het hof hoeft lang niet altijd sprake te zijn van oneigenlijk gebruik van het faillissementsrecht. Een interessante uitspraak voor de pre-pack-discussie (AR 2015-299).

Schending aanzegverplichting leidt tot schadevergoeding ex artikel 7:611 BW
Nee, nog niet de eerste WWZ-uitspraak, maar voor WWZ-achtige verzoeken wel relevant: AR 2015-304. Op grond van artikel 5.6 van het stagereglement (Advocaat-stagiair) dient een werkgever uiterlijk zes maanden voor het verstrijken van de arbeidsovereenkomst met een werknemer in gesprek te gaan over de eventuele voortzetting van de arbeidsverhouding. In casu vond dit niet, althans niet tijdig, plaats. Volgens het hof is daardoor sprake van een schending van artikel 7:611 BW en komt de werknemer in aanmerking voor vergoeding van schade. In casu betrof dit de verlenging van zijn OV-jaarkaart.

Vakbond heeft recht op communicatie met leden binnen de onderneming. Immuniteit Europese Octrooi Organisatie geldt niet jegens vorderingen Vakbondsunie van het Europees Octrooibureau. Bereik stakingsrecht
Een mooi en fundamenteel arrest van het Hof Den Haag inzake de reikwijdte van de immuniteit van de Europese Octrooi Organisatie jegens de vorderingen van de Vakbondsunie van het Europees Octrooibureau in het kader van door EOO ingevoerde spelregels bij staking. Het Hof Den Haag gaat uitvoerig in op de verschillende arresten inzake immuniteit en doorbreking daarvan. In het bijzonder het feit dat voor de VEOB geen enkele rechtsgang openstond, was voor het Hof Den Haag van belang om de immuniteit terzijde te stellen. Met betrekking tot de (impliciete) inperkingen van het stakingsrecht (alleen over primaire arbeidsvoorwaarden, alleen in duur gelimiteerde stakingen, geen wilde stakingen, andere vormen van staking dan werkonderbrekingen, enzovoort) is het hof kritisch. De zogenoemde 1/20-looninhouding per dag dat gestaakt wordt, levert volgens het hof geen inbreuk op het grondwettelijke recht op staking op. Ten slotte oordeelt het hof dat vakbonden vrijelijk moet kunnen communiceren met hun leden. Derhalve dient de werkgever toe te staan dat de vakbond gebruik maakt van interne e-mailbatches (AR 2015-307).

Afwijkende afspraken 15-april-arresten
In AR 2015-297 staat de vraag centraal of het ontslag van een bestuurder het einde van de arbeidsovereenkomst met zich brengt. Volgens de kantonrechter is dit niet het geval nu aan werknemer uitdrukkelijk te kennen is gegeven dat hij zijn functie als Managing Director zou blijven uitoefenen. Derhalve is sprake van afwijkende afspraken in de zin van de 15-april-arresten.

AR Poll
Driekwart is het eens met de stelling: Werknemers worden onvoldoende beschermd tijdens faillissement.
De nieuwe stelling luidt: Loon doorbetaling van 13 weken conform het Wetsvoorstel bevorderen doorwerken na AOW-leeftijd, zou voor alle kleine werkgevers moeten gelden.
Breng hier uw stem uit.

Weinig tijd maar toch up to date blijven?
Volg de online jurisprudentiebesprekingen Arbeidsrecht, inclusief PO-punten. In n uur tijd en op hoog niveau wordt u door prof. mr. Ruben Houweling, mr. dr. Pascal Kruit of mr. dr. Johan Zwemmer bijgepraat over de laatste ontwikkelingen binnen het arbeidsrecht. U kunt daarbij denken aan jurisprudentie, wetsvoorstellen of belangwekkende tijdschriftartikelen.
Data: 24 mrt; 12 mei; 23 juni; 1 sept; 6 okt; 10 nov; 17 dec 2015.
Kosten: 69 excl. btw per webinar (1 PO-punt)
Meer informatie en inschrijven

Inzenden eigen rechtspraak
Steeds vaker ontvangen wij ingezonden rechtspraak. Dank daarvoor! Beschikt u zelf over een nog niet gepubliceerde uitspraak die relevant is voor de arbeidsrechtpraktijk en rechtsontwikkeling, klik dan hier om de geanonimiseerde uitspraak in te zenden.

Vragen of opmerkingen
Mocht u vragen of opmerkingen hebben over deze nieuwsbrief, dan kunt u mailen naar ar-updates@budh.nl.

Rest mij nog u een bijzonder fijne dag toe te wensen.

Met vriendelijke groet,

Ruben Houweling
Hoofdredacteur AR Updates