Geachte heer/mevrouw,

Bijgaand treft u weer een nieuwe AR Update aan.

Rechtspraak
Graag wijzen wij u op de volgende uitspraken.

HvJ EU: Zelfisolatie na COVID-19-besmetting geen ‘prestatie bij ziekte’ in de zin van de Socialezekerheidsverordening. Compensatie inkomensverlies tijdens COVID-19-isolatie mogelijk wel in strijd met vrij verkeer van werknemer (grenswerkers)
In AR 2023-0747 oordeelt het Hof van Justitie EU over de vraag of het niet compenseren van inkomensverlies voor grensarbeiders die door een maatregel in hun thuisland in zelfisolatie moeten, (a) in strijd is met de Socialezekerheidsverordening en (b) in strijd is met artikel 45 VWEU. Volgens het Hof is geen sprake van sub a, omdat zelfisolatie geen ‘prestatie bij ziekte’ is, maar een maatregel ter voorkoming van verdere infectie van anderen. Wel acht het Hof de regeling in strijd met artikel 45 VWEU, omdat grenswerkers bepaalde voordelen mislopen die werknemers in de lidstaat zelf wel krijgen (compensatie van inkomensverlies).

Is de FNV-cao wel een cao?
In AR 2023-0735 oordeelt het Hof Den Haag over de vraag of de FNV-cao wel voldoet aan de vereisten van artikel 1 WCAO, nu aan werknemerszijde een ‘vereniging van werknemers’ door FNV zelf werd gevormd. Naar het oordeel van het hof is FNV aan werknemerszijde de cao-sluitende partij, waarbij zij is vertegenwoordigd door FNV Personeel. Kenmerkend voor deze zaak is dat FNV een vakorganisatie is, maar ook een werkgever. FNV heeft onweersproken aangevoerd dat FNV Personeel onafhankelijk in staat wordt gesteld de belangen van haar werknemers te behartigen, en verder dat de uitkomst van de ledenraadpleging van haar werknemers over een onderhandelaarsakkoord bepalend is voor het al dan niet sluiten van deze cao. Het hof ziet bij deze stand van zaken niet in welke materiële betekenis het heeft en/of welk belang er mee is gediend als FNV Personeel formeel wordt verzelfstandigd, als los van FNV staande vereniging met volledige rechtsbevoegdheid. Dat er materieel reden is om te twijfelen aan de zelfstandige rol die FNV Personeel kan vervullen is niet gesteld of gebleken.

Ktr.: schorsing na matig uitgevoerd cultuuronderzoek wegens grensoverschrijdend gedrag leidt tot schadeplichtigheid werkgever
De kantonrechter oordeelt in AR 2023-0733 dat het cultuuronderzoek onzorgvuldig en onprofessioneel is uitgevoerd, waarmee aan werknemers schade is berokkend. Hoewel de kantonrechter het met NHL eens is dat een goed werkgever signalen van grensoverschrijdend gedrag nader moet onderzoeken, dient dit onderzoek wel zorgvuldig en onafhankelijk plaats te vinden. NHL is als opdrachtgever verantwoordelijk voor dit onprofessionele onderzoek en daarmee ook aansprakelijk voor de gevolgen daarvan voor werknemers. Daarnaast merkt de kantonrechter op dat uit het cultuuronderzoek naar voren komt dat er bij de opleiding kennelijk sprake is van al jarenlang bestaande problemen die niet, of niet adequaat, zijn opgepakt van werkgeverszijde. Ook is het de kantonrechter niet duidelijk waarom werknemers kort voor de personeelsbijeenkomst met onmiddellijke ingang geschorst werden. Weliswaar benadrukt NHL dat de schorsing een ordemaatregel betreft, maar een dergelijke schorsing is niet aantoonbaar minder beschadigend dan wanneer het een strafmaatregel zou betreffen. De schade wordt daarnaast vergroot door het tijdsverloop. Het voorgaande brengt de kantonrechter tot het voorlopig oordeel dat de uitkomsten van het cultuuronderzoek het instellen van een persoonsgericht onderzoek weliswaar rechtvaardigen, maar dat onvoldoende aannemelijk is gemaakt dat NHL voldoende belang had bij het schorsen van werknemers in afwachting van dit persoonsgericht onderzoek. NHL heeft ook in strijd met het goed werkgeverschap gehandeld door de manier waarop de opgelegde schorsing aan medewerkers en studenten bekend is gemaakt.

Ktr.: werkgeversbijdrage levensloopregeling en bijdrage bovenwettelijk verlof vallen niet onder loonbegrip transitievergoeding
In AR 2023-0729 staat de vraag centraal welke onderdelen van het zogenoemde IKB (Individueel Keuzebudget) behoren tot het loonbegrip van de transitievergoeding. In artikel 4 van de Regeling is vervolgens limitatief geregeld wat vaste looncomponenten zijn: overwerkvergoeding en ploegentoeslag. In artikel 5 van de Regeling zijn bonussen, winstuitkeringen en eindejaarsuitkeringen als variabele looncomponenten aangewezen. Zoals uit de toelichting bij de Regeling (Stcrt. 2014, 36823) blijkt, worden looncomponenten die niet in de Regeling zijn aangewezen niet meegenomen in de berekening van de hoogte van de transitievergoeding. De werkgeverbijdrage levensloop en de bijdrage (bovenwettelijk) verlof zijn niet in de regeling als (vaste of variabele) looncomponenten aangewezen en tellen dus niet mee. Kortom, alleen de vakantietoeslag en eindejaarsuitkering dienen te worden meegenomen bij de berekening van de hoogte van de transitievergoeding.

Inzenden eigen rechtspraak
Steeds vaker ontvangen wij ingezonden rechtspraak. Dank daarvoor! Beschikt u zelf over een nog niet gepubliceerde uitspraak die relevant is voor de arbeidsrechtpraktijk en rechtsontwikkeling, klik dan hier om de geanonimiseerde uitspraak in te zenden.

Vragen of opmerkingen
Mocht u vragen of opmerkingen hebben over deze nieuwsbrief, dan kunt u mailen naar ar-updates@budh.nl.

Rest ons nog u een bijzonder fijne dag toe te wensen.

Met vriendelijke groet,

Prof. mr. A.R. (Ruben) Houweling en mr. L. (Linde) Kirkpatrick (hoofdredactie)